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“以贩养吸”之量刑思考
发布于:2016-03-29  浏览:602
毒品犯罪是我国《刑法》和司法实践重点打击对象,而“以贩养吸”犯罪是贩卖毒品行为的一种特殊贩卖形式。笔者就根据自己办理的一起真实“以贩养吸”案例作初步探讨。
      基本案情:王某是一名货车驾驶员,从事长途运输工作,月工资8000元左右。因其经常夜间驾车,从2012年开始吸食冰毒解乏,慢慢的便结识几个同为吸毒的朋友,在此期间认识了吸毒者宋某。一天,公安机关在王某租房门外,将正在进行毒品交易的王某和宋某当场抓获,查获正在贩卖的冰毒0.2克。同时在王某租房内查获冰毒12克。宋某供述,自己有时未能及时购买到毒品就在王某处退少量毒品用于自己吸食之用。当日,王某以100元的价格出售0.2克冰毒给他,在此之前,王某还出售过2次冰毒,每次0.2克。法院认定王某构成贩卖毒品罪,贩卖毒品数量为12.2克,属于“以贩养吸”,判处有期徒刑7年。

一、“以贩养吸”并非严格意义上的法律术语,而是来源于最高院的相关会议纪要。
“以贩养吸”的正式出现源于最高人民法院于2000年发布的《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》,其后,最高院2008年在辽宁省大连市形成的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》,有关“以贩养吸”的规定做了两点规定:其一,对于以贩养吸的被告人,其被查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量,但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节,酌情处理;被告人购买了一定数量的毒品后,部分已被其吸食的,应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量,已被吸食部分不计入在内。其二,毒品数量达到实际掌握的死刑数量标准,以贩养吸的被告人,被查获的毒品数量刚达到实际掌握的死刑数量标准的,可以不判处被告人死刑立即执行。
二、笔者认为法院在量刑时将“以贩养吸”人员家中查获的毒品数量根据最高院“会议纪要”规定,简单的、一概而论的归为贩卖数量,有违罪刑法定原则和罪责刑相适应原则。
    第一,王某并不存在将贩卖毒品作为自己的主要(全部)经济来源,法院仅凭王某是吸毒人员,且公安机关当场抓获王某贩卖毒品0.2克,认定王某是“以贩养吸”群体,并未考虑王某收入能力等客观经济情况,实为简单归罪。
    第二,在没有任何证据证明王某家中查获的毒品数量中究竟有“多少用于贩卖”“多少用于吸食”的情况下,仅通过主观推论的方法将查获数量一并计入贩卖数量,共计贩卖12.2克,从而量刑明显高于以0.2克认定贩卖毒品罪,以12克认定非法持有毒品罪的量刑,无形中调高量刑级别,适用较重刑罚。
    第三,即便“以贩养吸”法律适用规则符合罪刑法定原则,根据最高院关于“以贩养吸”的规定,可以看出对“以贩养吸”群体在量刑时考虑其特殊原因给予从轻处罚。
在司法实践中,法院通常直接套用“以贩养吸”规定,量刑时明显重于单纯贩卖毒品的量刑,其唯一的理由即“有利于方便打击犯罪”,减轻公诉机关的举证责任。
笔者认为,在司法实践中应当严格区分行为人是否将贩卖毒品作为自己唯一经济来源和毒资来源,从严把握“以贩养吸”行为。在无证据证明家中查获毒品属于贩卖数量情况下,应当区分贩卖数量和非法持有数量,甚至将家中查获数量认定为吸食数量,不作犯罪考虑。
    刑事司法的进步不单单在于刑法典中罪刑法定、罪责刑相适应的原则规定,更重要的是我们每位法律践行者在每个个案中让人权保障切实得以彰显。唯有此,方能推进我国刑事司法改革进程,实现依法治国。
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